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國外政策/法規
澳大利亞破產法的革新:使安全港更安全
時間:2017-06-17 | 地點: | 來源:破產法快訊

在2017年6月1日,澳大利亞《財政法修正法案》(Treasury Laws Amendment Bill)(以下簡稱法案)被提交到眾議院審議。法案中包括了一些對于2001年《企業法》(Corporations Act)的修正提議,旨在為那些因交易負債而頻臨破產的企業的主管們提供一個“安全港”,并限制破產約定條款(ipso facto clause)的執行。此法案的推行代表著澳大利亞破產法正進行一場具有深遠意義的轉型——即企業破產重整數量的增加,同時也使更多的企業不得不履行正規行政途徑恢復自己的償債能力(而非破產)。
背景介紹
2017年初,澳大利亞就曾公布這些相關規則的草案,社會各界也對其進行了廣泛的討論,此次法案即脫胎于2017年初的草案。相關專家組織認為草案中存在一些潛在的不足之處,并提出了自己的意見。針對這些意見,法案對短板處進行了一定程度的修改。現在,該法案已經形成了完整且可行的整體框架,能夠幫助困難企業中那些具備謹慎素養的主管們尋求一條既能幫助企業脫離困境又不至于背負個人債務的解決途徑。但是,該法案目的是否能夠達成,還是要看具體的實施情況。
安全港”:Carve Out
此次法案闡明了草案中的不明之處,認定安全港條款屬于切離性條款(carve out)而非辯護性條款(defence)。這對于那些被破產交易條款(insolvent trading provisions)困住的主管和公司經理來說具有積極意義,因為這能夠使他們在不嚴格意義上違反破產交易條款的情況下以公司的名義來借債。
安全港切離的效果將對那些有說服性依據證明能夠帶領企業走出困境的主管適用,這與此前的草案中“公司與公司的債權人”不同。該適用條件門檻更低,同時克服了當有利于公司利益的行動與全體債權人利益有出入時應該如何處理的問題。
直接借債與間接借債
安全港條款所能夠適用的借債范圍,也存在爭議。此次法案中的規定,為與公司行動相關的“直接或間接性借債”。法案的補充解釋稱,“間接借債”的外延包括了維持普通交易所需要的費用,同時包括為了企業重組而支付的費用(例如專家咨詢費)等等。但這存在的問題是普通債務可能不會被安全港條款所覆蓋。
補充解釋同時聲明,為了更好的發揮安全港的作用,主管無需對每一筆借款做嚴格的核對,但他們仍需對“如果公司繼續進行貸款,是否能夠產生更大的收益”這一問題進行持續性評估。尤其是例如非普通交易所需資產的購買等性質較為重要的借貸,更需要主管進行盡職審查。
不得采用安全港條款的情形
該法案列舉出了幾個不得適用安全港條款的情形。當公司在到期后不能切實履行支付員工其應付員工工資的義務,或在舉債后一年內到期不能支付應付員工工資的情形超過一半以上,就不能援引安全港條款。
不同的情況是,在草案中原規定,公司只需要遵守“在可預見的情況下公司沒有卷入償付不能的風險”之標準即可援引安全港條款。該標準與法案中的“切實履行”標準在實際操作中是否一致,還有待確認。
法案同時對執行部分進行了釋意。主管或者其他相關人員需要完成其提供公司相關賬目或對公司進行借債相關事項進行詳細闡述的義務,才能援引安全港條款。
 
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